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国有企业混合所有制改革法律实务研究(二)

来源:网络整理 编辑:采集侠 时间:2018-02-03

  原标题:国有企业混合所有制改革法律实务研究

  第二部分 混改法律实务

  一、混改的主要法律实现路径

  结合混改的相关政策及法律法规、规范性文件,以及现有的法律技术操作来看,国有企业混改可通过以下方式来实施和实现:

  1、股权转让模式:国有企业股东向非国有投资者转让股权(包括向员工或员工持股平台转让股权);

  2、增资模式:非国有投资者向国有企业增资(包括员工或员工持股平台向国有企业增资);

  3、新设公司模式:国有企业与非公有投资主体(包括民企、外企、私募股权基金等)合资设立新公司;

  4、债转股模式:非国有投资人将其对国有企业的债权转化为股权,债转股模式也可通过发行可转债方式实现。

  5、并购重组模式:非国有投资人对国有企业进行收购、兼并,取得该国有企业的控制权。

  6、整体上市模式:国有企业(主要是指部分资产或业务已上市的集团性公司)将企业的非上市资产或业务置入已上市的公司中,从而实现集团的整体上市。

  7、PPP模式:即政府和社会资本合作(主要公共基础设施中的合作)。

  二、混改重点关注的法律事项

  1、程序方面

  (1)依法审批

  除拟混改企业履行必要的内部审批程序外,还需报相应的国有资产监督部门审批(其中因产权转让致使国家对国家出资企业不再拥有所出资企业控股权的,须由国资监管机构报本级人民政府批准),在获得批准前,企业不得进行混改。

  (2)职工同意

  如果混改涉及职工切身利益(如职工安置),需召开职工代表大会或者职工大会,并经职工代表大会或者职工大会审议通过。

  (3)进场交易

  混改中的某些项目,其交易需通过相应的产权交易机构来实施和完成。

  (4)信息披露

  国有企业产权和股权转让、增资扩股、上市公司增发等,应在产权、股权、证券市场公开披露信息,公开择优确定投资人,达成交易意向后应及时公示交易对象、交易价格、关联交易、交易进展等信息,防止利暗箱操作。

  改制的相关信息一般应在省级以上公开发行的经济或者金融类媒体和产权交易机构网站上公开披露,且信息公告期限需符合相关规定(首次信息公告期一般不少于20个工作日),混改涉及上市公司的,相关上市公司需安置交易所信息披露规则及时披露。

  2、实体方面

  (1)控股权及审批;

  对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域、主要承担重大专项任务的商业类国有企业,要保持国有资本控股地位;对自然垄断行业以及公益类国有企业(水电气热、公共交通、公共设施等),根据不同业务特点,加强分类指导,推进具备条件的企业实现投资主体多元化,鼓励非国有企业参与经营。另外,混改如涉及到国有控股权变更,其审批则更为严格(尤其是一级企业或重要子公司)。

  (2)估值与定价

  混改非常强调国有资产的定价机制,并从从程序上(主要是竞价程序)和技术途径(如审计和评估)方面,设定混改的价格发现机制和交易机制,防止出现内部人控制、利益输送等造成国有资产流失的情况。

  (3)职工安置

  企业改制中应按《劳动合同法》及相关法律法规的规定处理劳动关系,改制为非国有企业涉及职工安置分流的,安置方案需经职工(代表)大会审议通过后实施。

  三、国有企业混改的难点

  国有企业混改知难行易,尽管有政策的鼓励,尽管有法律法规的支持,尽管大家都翘首以待,但是真正实施起来却困难重重。

  1、启动难

  国企混改首先难在开始,即启动难。启动难,既有技术方面的原因,即不知道如何启动,不知道如何操作。又有非技术方面的因素,即启动的意愿和动力不足,害怕出错,害怕得罪人,害怕失去既有利益(如害怕失去位置,如效益好的企业不愿转手他人)等等不一而足。

  2、审批难

  国企混改涉及到比较多的审批程序,且审批是国企混改的重要一环,没有相关部门的批文,混改就无法实施,而审批往往成为实际操作中的拦路虎。审批难,既有部门之间的协调,也有面对新生事物的无法把握,还有怕担责任的不作为。

  3、估值难

  混改最重要的环节是估值(定价),尽管从技术上来说,混改的估值仰赖于审计和评估,有审计和评估把关,似乎估值问题可以迎刃而解,其实不然,因为审计和评估往往无法解决估值中的“市场化”问题。如审计和评估的资产中,存在有账无物的问题、账实不符的问题,存在无效资产问题(资产已失去实际使用效能和价值),存在资产无法实现的问题(如应收账款无法回收),这些都可能导致审计和评估的价值高于其真正的市场价值;对一些盈利较好的企业,尤其是技术性企业而言,仅以评估值作价又可能导致评估值低于其真实的市场价值。低估值相对比较好解决,通过市场来发现价格(如公开竞价交易),但高估值却因为会计或评估政策的限制(无法剥离、无法做减值处理)而难以解决。

  4、人员安置难

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